Очередной просто разбор законодательства по вопросу вообще законности использования для своей деятельности потребительского кооператива, действующего по ФЗ 3085-1.
Внимание! Это очередной просто разбор законодательства. Если у кого-то будет другая логика, пишите ее нам на почту.
Есть мнения лиц, представляющих различные сферы, что использовать ОПФ в виде потребительского кооператива, действующего по ФЗ № 3085-1 (далее - ПК), можно только для деятельности, которую нельзя вести на других ОПФ, а в особенности на обществе с ограниченной ответственностью (далее - ООО), иными словами: если деятельность можно вести на ООО, то ПК для неё использовать нельзя.
Давайте посмотрим какие есть нормы права по этому вопросу.
Юристы Правовой системы ГАРАНТ имеют такое мнение: «В российском законодательстве отсутствует прямой запрет на создание потребительского кооператива исключительно на основании того, что аналогичную деятельность можно осуществлять через иную организационно-правовую форму.».
Согласно ст.7 ФЗ «Об ООО», число участников ООО не должно быть более пятидесяти, а если больше то надо преобразовываться в АО или производственный ПК.
Процедура уменьшения и увеличения участников в ООО, длительная и дорогая. Не очень понятно почему надо обязательно использовать ОПФ, которая не очень удобна, но это мнение.
Например есть человек и у него есть свое собственное имущество, и ему проще передать его через ПК, так и другому человеку, который составил травяной сбор проще передать его через ПК для других людей, т.к. ПК в совокупности с нормой ГК, позволяет собственное имущество лица вносить взносом и возвращать его. Также травы в сбор можно собирать и в ПК, ну а можно собирать дома.
Согласно ст. 4. ФЗ 3085-1, потребительское общество создается и действует на основе принципов, среди которых, «принцип взаимопомощи и обеспечения пайщикам, участвующим в хозяйственной или иной деятельности потребительского общества, экономической выгоды». Экономическая выгода заключается в более низкой ЗАТРАТЕ на продукт, чем та которая была в ООО или была бы в ООО.
Рассмотрим значение слова ВЫ́ГОДА,
- Прибыль, доход, извлекаемые из чего-л.
Некоторые формы экономической выгоды:
Прибыль — разница между доходами и расходами. Например, если предприятие продаёт товар за 100 рублей, а его себестоимость составляет 70 рублей, то прибыль — 30 рублей.
Экономия затрат — сокращение расходов за счёт оптимизации производственных процессов, перехода на более дешёвые источники энергии и т. д.
Для многих бизнесов, ПК является наиболее эффективной ОПФ в ее модели, для достижения целей деятельности и развития бизнеса.
Также есть «Позиции высших судов. Коммерческие и некоммерческие организации. (Ст. 50 ГК)»:
«1. При определении интересов юридического лица важно учитывать цели деятельности, а также принимать во внимание положения учредительных документов и решений
При определении интересов юридического лица следует, в частности, учитывать, что основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли (пункт 1 статьи 50 ГК РФ); также необходимо принимать во внимание соответствующие положения учредительных документов и решений органов юридического лица (например, об определении приоритетных направлений его деятельности, об утверждении стратегий и бизнес-планов и т.п.).
- Цель установления членских взносов в некоммерческих организациях - покрытие издержек на осуществление ее уставных задач
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 октября 2012 г. N ВАС-13378/12
Целью установления членских взносов в некоммерческих организациях является покрытие издержек на осуществление ее уставных задач.
(Мой комментарий: А не вывод денег). Выплата всех или большей части денег из спец. Фондов ПК просто МП одному или нескольким лицам, не совершающим для ПК никаких полезных действий (внесение и возврат взносов не считается)- может быть рассмотрена как уход от налогов).
- Сделки некоммерческой организации должны соответствовать целям деятельности, которые определены в учредительных документах
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 апреля 2012 г. N ВАС-5111/12
Сделки некоммерческой организации должны соответствовать целям деятельности этой организации, которые определены в учредительных документах.».
Рассмотрим значение слова «издержки», которое имеет несколько значений в зависимости от контекста.
1. Затраченная на что-либо сумма, расходы, затраты. Например: «оплатить судебные издержки», «издержки производства», «покрыть издержки», «путевые издержки».
2. Негативные последствия чего-либо. Например: «издержки воспитания», «издержки образования», «моральные издержки».
В экономике издержки — это объём ресурсов, затраченных экономическим субъектом (государством, корпорацией, домохозяйством и т. п.) в процессе своей деятельности. Сумма издержек оценивается, как правило, в денежном эквиваленте. Они могут включать затраты на производство, обращение продукции, транспортировку, хранение, оплату труда, коммунальные услуги и другие расходы.
Некоторые виды экономических издержек:
- Постоянные — не меняются из месяца в месяц и не зависят от объёма производимой продукции (арендная плата, содержание зданий, страховые взносы и т. п.).
- Переменные — зависят от объёма производства или оказания услуг (затраты на сырьё, сдельная оплата труда, транспортные расходы и т. п.).
- Прямые — непосредственно связаны с производством товара или услуги (затраты на сырьё, энергию, материалы, транспортировку и т. п.).
- Косвенные — расходы на вспомогательные действия и операции (например, затраты на деятельность ремонтных служб, обеспечивающих подразделений).
- Трансакционные — затраты на осуществление сделок (сбор рыночной информации, поиск партнёров, юридическое сопровождение и т. п.).
В правовом контексте могут рассматриваться, например, процессуальные издержки.
Таким образом, понятие «издержки» многогранно и применяется в разных сферах с учётом специфики контекста.
Также в соответствии со ст. 18. ГК РФ «Содержание правоспособности граждан» определена правоспособность граждан, согласно которой:
«Граждане могут иметь …… заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах;
Граждане могут создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами кооператив».
В соответствии со ст.50 ГК РФ, ПК это юридическое лицо.
Статья 4. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе
- Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:
1) гражданин СССР - лицо, имевшее гражданство СССР;
2) гражданин Российской Федерации - лицо, имеющее гражданство Российской Федерации; (А почему не человек, а лицо? Ну это другой вопрос конечно).
Слово «лицо» в юриспруденции — субъект права. Различают физическое лицо (человек как правоспособный член общества) и юридическое лицо (организация, признанная по закону субъектом права, способная обладать правами и нести обязанности). (Это комментарий Яндекса.)
Постановление Конституционного Суда РФ от 2 декабря 2021 г. N 51-П
"По делу о проверке конституционности положений статьи 21.1 и пункта 7 статьи 22 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в связи с жалобой гражданина В.И. Тринько"
- Конституция Российской Федерации, провозглашая признание, соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина обязанностью государства (статья 2), гарантирует каждому как свободу экономической деятельности, право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им единолично и совместно с другими лицами, так и защиту прав и свобод, в том числе судебную, реализуемую на основе равенства всех перед законом и судом (статьи 8и 19, части 1и 2; статья 34, часть 1; статья 35, части 1 и 2; статья 45, часть 1; статья 46, часть 1). По смыслу ее статей 8, 34, 35, 71 (пункты "в", "о") и 76 (часть 1) право собственности, включая основания и порядок его приобретения, перехода и утраты, а также объем и границы правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом, регулируется федеральным законом. Содержание данного регулирования не может определяться федеральным законодателем произвольно: отношения собственности должны регламентироваться на основе принципов правового государства, юридического равенства и справедливости и с учетом того, что право собственности, равно как и все другие права и свободы, признается и гарантируется в Российской Федерации согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации (статья 17, часть 1).
Право собственности на имущество - в силу статей 7, 15 (часть 2), 17 (часть 3), 19, 45, 46 и 55 Конституции Российской Федерации и исходя из общеправового принципа справедливости - подлежит защите на основе соразмерности и пропорциональности, с тем чтобы был обеспечен баланс законных интересов всех участников гражданского оборота. Реализуя указанное конституционное право, граждане могут самостоятельно определять сферу своей деятельности и осуществлять ее как непосредственно, в индивидуальном порядке, так и опосредованно, в том числе путем создания юридического лица либо участия в нем совместно с другими гражданами и организациями. Понятие же имущества в конституционно-правовом смысле охватывает различные имущественные права, в том числе права участия в кооперативах (права членов кооператива), включая гаражные, и сопряженные с этим правовые возможности совместного владения, пользования, управления и, в известных пределах, распоряжения членами кооператива его имуществом. Соответственно, на них распространяются конституционные гарантии неприкосновенности частной собственности.
В свою очередь, федеральный законодатель, действуя в рамках предоставленных ему Конституцией Российской Федерации полномочий, при определении правового положения юридических лиц, включая гаражные кооперативы, порядка их создания и прекращения, отношений участия в них и управления ими призван обеспечивать участникам этих отношений справедливое, отвечающее разумным ожиданиям граждан, потребностям рынка, социально-экономической ситуации в стране, не ущемляющее свободу экономической деятельности и не подавляющее инициативу соотношение прав и обязанностей, а также предусматривать соразмерные нарушению обязанностей последствия на основе конституционно значимых принципов гражданского законодательства.
И вот она статья 34 Конституции, согласно которой «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.». Сами уже посмотрите, что внесение и возврат паевого взноса не является предпринимательской деятельностью, что вытекает из смысла ст.23 ГК РФ «Предпринимательская деятельность гражданина» и п. 1 ст. 2 ГК РФ Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.».
Еще важно, чтобы использование для своей деятельности ПК, не выглядело так что вы используете ПК вместо ООО, для ведения предпринимательской деятельности. Налоговые органы при проверках руководствуются статьей 54.1 НК РФ, которая запрещает уменьшение налоговой базы путем искажения сведений о фактах хозяйственной жизни или совершения сделок, основной целью которых является неуплата налогов.
При доказывании, что выбор ПК является законным и не является уклонением от налогов необходимо иметь подтверждение наличия деловой цели, а также, что выбор ПК продиктован не желанием сэкономить на налогах, а спецификой деятельности, вот некоторые моменты, которые должны быть:
- реальное осуществление операций, предусмотренных уставом ПК;
- отсутствием признаков «транзитного» характера операций (когда деньги взносами просто проходят через ПК без адекватной объяснимой причины).
Вот еще какие мнения у судей ВАС, согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 апреля 2012 г. N ВАС-5111/12, общий смысл которого по мнению Правовой системы ГАРАНТ, что «Сделки некоммерческой организации должны соответствовать целям деятельности, которые определены в учредительных документах.»:
«Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (абзац 2 пункта 3 статьи 50 ГК РФ). Таким образом, сделки некоммерческой организации должны соответствовать целям деятельности этой организации, которые определены в учредительных документах.
Кооператив является некоммерческой организацией и обладает специальной правоспособностью.
Сделки, совершенные за пределами специальной правоспособности юридического лица, ничтожны в силу статьи 168 ГК РФ.».
На основании вышеизложенного, ПК нужно использовать так, чтобы соблюдались все тонкие моменты, отсутствие которых будет выглядеть как «транзит» и на обосновании действий совершенных ПК и в ПК, должны быть статьи или другие нормы права, и/или Постановления/Решения судебного органа.
Напоминаю, что вышеперечисленные мысли и набор статей - это мой анализ, ели у вас иной анализ на тему статьи то делитесь им.